作者：呦呦鹿鳴
來源：呦呦鹿鳴（ID：youyouluming99）
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2019年10月20日，大連10歲女孩王萱被殺身亡，小女孩胸前被砍4刀，身上有多處被毆打過的淤青。殺人者是還有3個(gè)月就滿14歲的初中生蔡某。10月24日，大連警方通報(bào)說，因蔡某未滿14周歲，依法不予追究刑事責(zé)任。雖然蔡某175，體重140-150斤，雖然犯案前后各種行為顯示他心思縝密，淡定自若。有一些朋友不禁提問：一想到這個(gè)蔡某不久之后就要換一個(gè)名字出現(xiàn)在我們身邊，成為快遞小哥、司機(jī)、服務(wù)員……不寒而栗，未成年人保護(hù)法難道是“人渣保護(hù)法”？
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當(dāng)然不會(huì)這樣。就在昨天，10月26日，十三屆全國人大常委會(huì)第十四次會(huì)議舉行分組會(huì)議，審議《預(yù)防未成年人犯罪法》修訂草案。這個(gè)時(shí)間節(jié)點(diǎn)看起來和大連王萱血案重疊，其實(shí)，是早已經(jīng)在立法規(guī)劃內(nèi)的事情。未成年犯罪預(yù)防問題，舉國上下都高度重視。重視，但也復(fù)雜。從列入全國人大立法規(guī)劃，到草案進(jìn)入正式審議程序，這部法律三更其名，調(diào)整對(duì)象三次修改，這在我國立法史上實(shí)屬罕見。最初，列入立法規(guī)劃時(shí)，它的名稱是《預(yù)防青少年犯罪法》，調(diào)整對(duì)象是“青少年犯罪”；而后，第一次審議立法草案時(shí)，改名《預(yù)防少年違法行為法》，調(diào)整對(duì)象是“少年( 年滿14 周歲不滿18 周歲) 違法行為”；又后，第二次審議時(shí)再改為《預(yù)防未成年人犯罪法》，調(diào)整對(duì)象是“未成年人犯罪”。
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國家層級(jí)的法律，名稱上每一個(gè)字的調(diào)整，都意味著無數(shù)人命運(yùn)被改變的可能。讓我們看看具體數(shù)字：雖然未成年犯罪人數(shù)有所下降，但每年經(jīng)人民法院判決的未成年犯有5-10萬名，這是最嚴(yán)重的一群人，如果考慮到虞犯行為、違警行為和觸法行為的未成年人總數(shù)，數(shù)字當(dāng)屬龐大。這部法律出身也頗為特殊，1959年，聯(lián)合國通過了《兒童權(quán)利宣言》，后來，又有了《利雅得準(zhǔn)則》（《聯(lián)合國預(yù)防少年犯罪準(zhǔn)則》）。1999年，作為公約締約國，為履行國際義務(wù)，中國頒布了《預(yù)防未成年人犯罪法》。所以，它有國際背景。不過，正如上海政法學(xué)院刑事司法學(xué)院院長姚建龍?jiān)谡撐闹兴f，1999年的這部法律立法思路模糊，法典結(jié)構(gòu)邏輯混亂。“目前最大困境是‘寬容而縱容’的制度設(shè)計(jì)所造成的‘養(yǎng)豬困局’。即對(duì)于那些有高危行為的未成年人，缺乏合法、科學(xué)、針對(duì)性的干預(yù)措施，因而實(shí)際上只能“養(yǎng)大了再打，養(yǎng)肥了再殺”。
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2012年4月13日，湖南衡陽一位12歲少年肖某，放學(xué)后偷偷在姑姑家上網(wǎng)。
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這位少年是衡陽光華實(shí)驗(yàn)中學(xué)（該縣最好的中學(xué)）的初一住宿學(xué)生，家里為他上學(xué)方便，拜托姑姑一家在周末照看他。當(dāng)天下午，肖某在家偷偷上網(wǎng)時(shí)，被9歲的表妹發(fā)現(xiàn)，兄妹倆發(fā)生了爭吵。因害怕妹妹向姑姑告狀，于是他拿起水果刀，一刀捅向了9歲的表妹，表妹倒地后，很快就不動(dòng)了。在一旁的4歲表弟害怕得尖叫大喊，肖某又一刀將他刺倒。連殺兩人后，這位12歲的少年語氣鎮(zhèn)定地向即將回家的姑姑打電話，詢問姑姑的到家時(shí)間。姑姑告訴他，餓了就先吃面包和牛奶，她馬上回家做飯。
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姑姑到家時(shí)，肖某手握水果刀躲在防盜門后，趁姑姑不注意，對(duì)著她連捅20余刀。緊接著，肖某從家里翻出干凈衣服，把走廊的血跡拖干凈，又從姑姑錢包里拿走兩千元錢和手機(jī)，鎮(zhèn)定地從小區(qū)離開，他還用這個(gè)手機(jī)約一個(gè)女同學(xué)出來玩。直到一天后，被警方抓獲。
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后來，《三聯(lián)生活周刊》以及多家法制媒體記者采訪了肖某的父親肖劍軍，這位痛悔的單親父親把責(zé)任都攬?jiān)谧约荷砩稀Ｋ嬖V記者，由于家庭離異，自己在廣州打工掙錢，兒子肖某一直都是孤身一人。自己和兒子不常見面，見面時(shí)溺愛多、管教少，雖然知道他有偷錢、上網(wǎng)打游戲的壞習(xí)慣，但沒有足夠重視，這才最終害了兒子。等兒子從少管所出來，他會(huì)帶著兒子來到廣州，給他改個(gè)名字，重新開始。
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在肖某犯下殺人罪的7年之前，另一位少年犯罪者被給予一次重新開始的機(jī)會(huì)。
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2004年，黑龍江13歲男孩趙力寶從派出所離開。他因強(qiáng)奸同村14歲女孩明芳，被警方抓獲。但因他年齡未滿14歲，未達(dá)到法定刑事責(zé)任年齡，隨即被釋放。和肖某一樣，法律給了他一次重新開始的機(jī)會(huì)。
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一年后，趙力寶再次潛入那個(gè)受害女孩的家中，當(dāng)著受害女孩明芳的面，持刀對(duì)明芳母親連捅19刀。殺死女孩母親后，他又依據(jù)事先設(shè)計(jì)好的逃跑路線，連夜逃亡。2006年3月，經(jīng)黑龍江省公安廳批準(zhǔn)，未成年人趙力寶被判處勞教1年零6個(gè)月。
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2019年10月20日，大連10歲女孩王萱被殺身亡拋尸在家門口綠化帶中，根據(jù)警方調(diào)查，兇手是還有3個(gè)月就滿14歲的初中生蔡某。綜合家屬以及目擊者信息，案件有幾個(gè)細(xì)節(jié)：殺了王萱后，蔡某兩次主動(dòng)找王萱父母搭訕，一次恍若無事地問“王萱去哪里啦？”一次神態(tài)自若地問：“你女兒找著沒有？”他甚至在女孩尸體被發(fā)現(xiàn)后到現(xiàn)場圍觀并和群眾談話。在班級(jí)群里，這位兇手發(fā)了一條從自家窗戶拍攝的搜查現(xiàn)場視頻，對(duì)同學(xué)說：“小孩死了，讓人扒光給殺了，就在我家門口對(duì)面。”當(dāng)警察調(diào)查視線轉(zhuǎn)向他后，他繼續(xù)在同學(xué)面前假裝自己是旁觀者，從而給自己洗脫嫌疑，他寫道：“他們警察辦事這么草率的嗎，給我加入嫌疑名單，我一個(gè)小孩懷疑我，我把我擦過血的紙扔那塊了，我的血不會(huì)弄到她身上吧？我怕我的指紋和血在她身上，那我不就完了嗎？”“我害怕啊，懷疑我了，我的指紋咋整，好像確定了是小孩干的，我虛歲14。”等等。
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10月24日晚上，大連警方發(fā)布通告，因蔡某未滿14周歲，依法不予追究刑事責(zé)任，對(duì)蔡某某收容教養(yǎng)。蔡某有性騷擾前科，這位身高175cm，體重140-150斤的兇手，顛覆了我們對(duì)“13歲天真少年”的認(rèn)知。此時(shí)，距離少年肖某殺親，恰好7年；距離少年趙力寶強(qiáng)奸殺人，恰好14年。2014年，最高人民法院發(fā)布過一份《未成年人審判工作典型案例》。這98例涉及未成年人的犯罪案件判例中，有幾個(gè)引起了我的注意：
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2011年，未成年人殷某殺害養(yǎng)父母案。案發(fā)當(dāng)日，殷某和朋友去娛樂會(huì)所消費(fèi)后，缺錢買單。于是，殷某糾集同伙黃某、周某一道，回自己的養(yǎng)父母家搶劫，并殘忍殺害了養(yǎng)父母，搶到4.7萬元財(cái)物。廣東惠州中級(jí)人民法院決定對(duì)殷某從輕處罰，判處殷某無期徒刑。cEx曹操讀書網(wǎng)
2011年，未成年人李某蓄意殺人案，河南省三門峽市中級(jí)法決定對(duì)他從輕處罰，判處李某無期徒刑。
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白皮書中被追責(zé)的未成年人，都已年滿14歲，未滿18歲。法律對(duì)這些未成年人的判罰并不算太輕。但是對(duì)于14歲以下的犯罪者，白皮書中并未涉及。
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這就導(dǎo)致了一個(gè)奇怪的局面：14歲以上的未成年，犯殺人罪后，可能被判無期，在監(jiān)獄里關(guān)一輩子。但12歲未成年肖某，連殺3人，依舊只是“收容管教”；13歲蔡某殺人，依法不予追究刑事責(zé)任；13歲趙力寶強(qiáng)奸，收容管教；隨后又殺一人，僅判1年半。
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當(dāng)前世界上大多數(shù)國家都是以14歲作為未成年人犯罪刑事責(zé)任年齡起點(diǎn)。
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也有不是14歲的。比如，有三個(gè)國家和地區(qū)，瑞士、湯加和美國的荷克拉荷馬州，就是以7歲為起點(diǎn)，此外，以8歲、9歲、10歲、12歲、13歲、15歲、16歲為起點(diǎn)的國家都有，很難理解的是，我們沒有注意到有以11歲為起點(diǎn)的國家。當(dāng)然，14歲為起點(diǎn)是多數(shù)。有兩個(gè)國家也很特殊，是獨(dú)一份的：波蘭以17歲為起點(diǎn)，巴西以18歲為起點(diǎn)。
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我說這些信息只是想說明一點(diǎn)：以14歲為起點(diǎn)，并不是科學(xué)，而是經(jīng)驗(yàn)，以及權(quán)衡。然而，經(jīng)驗(yàn)會(huì)變化，權(quán)衡需要?jiǎng)討B(tài)平衡，如今，就是變化發(fā)生的時(shí)刻。在過去的呦呦鹿鳴文章中，我曾經(jīng)多次說過一個(gè)個(gè)人經(jīng)驗(yàn)：一個(gè)惡棍，不是在18周歲那一天忽然就成為惡棍的——一個(gè)人之所以是惡棍，并不是因?yàn)樗哪挲g，而是因?yàn)樗男袨椋撬煨灾袗阂庑钩鰜淼哪切┬袨楹退季S模式。
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預(yù)防的重要性就在這里，如果我們在14周歲之前沒有給予合適的約束，那么，真的就只能像姚建龍教授所說的，陷入養(yǎng)豬困局，“養(yǎng)大了再打，養(yǎng)肥了再殺”。大連這個(gè)案子，蔡某就是明知自己沒有達(dá)到14歲，明知法律在年齡上一刀切給他準(zhǔn)備了一個(gè)空子鉆。
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我們主張法律面前人人平等，未成年要保護(hù)，13歲的蔡某這樣的人要保護(hù)，10歲的王萱這樣的女孩也需要保護(hù)。未成年保護(hù)法絕不應(yīng)該成為“未成年人渣保護(hù)法”。我想，這已經(jīng)是這次修法的共識(shí)。在法學(xué)名著《論犯罪與刑罰》中，貝卡里亞說：“刑罰的目的既不是要摧殘折磨一個(gè)感知者，也不是要消除業(yè)已犯下的罪行……刑罰的目的僅僅在于：阻止罪犯再重新侵害公民，并規(guī)誡其他人不要重蹈覆轍。”03cEx曹操讀書網(wǎng)
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說一個(gè)特殊的海外案例吧。2012年，美國13歲少年克里斯蒂安·費(fèi)爾南德茲（Christian Fernandez）因在12歲時(shí)殺死2歲弟弟而成為以成年人身份遭到起訴的年齡最小的被告，雖然有18萬人簽名為他向檢察官求情，但檢察官認(rèn)為，這個(gè)人的暴力史無法令人接受，應(yīng)該被終身關(guān)押以保護(hù)其他民眾免受其害。
如果費(fèi)爾南德茲以未成年人的身份接受審判，他可能僅會(huì)被判入獄36個(gè)月。即使刑期更長，他也可以在21歲以前獲釋。但他以成年人的身份接受審判，則面臨終身監(jiān)禁。
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根據(jù)《方圓》雜志介紹，美國有1899年通過的《少年法院法》，少年法院以保護(hù)未成年人的健康成長為理念，但是，這個(gè)制度有一個(gè)例外——法院如果判定未成年人的罪行極度嚴(yán)重，其惡性程度表明除了年齡外其與成年人無異甚至有過之而無不及，則可以啟動(dòng)棄權(quán)程序把TA“丟出”少年司法，TA將被當(dāng)做成年人來對(duì)待。不過，這種情況極其罕見。未成年人犯罪預(yù)防，是一個(gè)世界難題。在中國《預(yù)防未成年犯罪法》出臺(tái)的1999年，在日本山口縣，發(fā)生了一件兇殺案。11個(gè)月大的女嬰夕夏和她的媽媽在家中被殺，半裸的遺體被膠帶包裹后藏在收納柜中。
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日本警方隨后破案：一個(gè)叫做福田孝行的人，為了強(qiáng)奸，喬裝成排水管檢查的工人，按門鈴后順利進(jìn)入了被害人家中，見被害人激烈反抗，福田孝行將其掐死，捆綁后用膠帶粘住口鼻。11個(gè)月的女嬰在旁邊目睹了一切，掙扎著向媽媽爬去，福田孝行將嬰兒往地面重摔數(shù)次，再用繩子勒斃。
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進(jìn)入訴訟后，遇到一個(gè)難題：福田孝行剛剛滿18歲，而日本法律規(guī)定，20歲才是成年。中國規(guī)定未成年人刑責(zé)年齡下限14歲上限18歲，日本規(guī)定是16歲和20歲，在2000年，日本因?yàn)橐黄?4歲少年殘酷兇殺案將下限調(diào)整到14歲，但當(dāng)時(shí)20歲仍然是上限。對(duì)于本案，日本法院的一審判決是無期徒刑，不過，因?yàn)楦Ｌ镄⑿杏猩倌攴ūＷo(hù)，最多關(guān)個(gè)七、八年，“表現(xiàn)良好”，則可出獄。
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對(duì)著被害家屬，被告辯護(hù)律師比了一個(gè)“勝利”的手勢。有恃無恐的過分。而對(duì)面呢，夕夏的爸爸本村洋要帶妻女的遺照出庭卻被阻止，他電視訪問中感慨：“在現(xiàn)今的刑事訴訟法中，就我知道的范圍之內(nèi)，關(guān)于被害家屬權(quán)利的部分，什么都沒有。不但沒有權(quán)利這兩個(gè)字，就連被害家屬可以做什么也完全沒有提及。”
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這個(gè)案件引起當(dāng)時(shí)日本社會(huì)震動(dòng)，時(shí)任日本總理小淵恵三不得不承認(rèn)：“法律對(duì)于無辜受害者的救濟(jì)跟保障顯然是不夠的。” 不過，二審中，法官依然認(rèn)為“被告剛滿18歲，思想尚未成熟。”
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直到案發(fā)9年之后，經(jīng)過整個(gè)日本社會(huì)漫長的諸種拉鋸，2008年，日本最高法院法官宣判福田孝行死刑。這是日本首例未成年人被判死刑案。過去的法律，符合過去的國情，但是，如今，國情發(fā)生了微妙變化，世界各國的情境也在發(fā)生著微妙變化，那么我們就要采取新的措施。具體怎么辦？在這里，我們提幾點(diǎn)建議，一己之見，供諸君參考：cEx曹操讀書網(wǎng)
一. 不再一刀切，將剛性未成年人年齡改為彈性未成年年齡。可以參考海外經(jīng)驗(yàn)，引入心理年齡評(píng)定，將一些生理年齡沒有達(dá)到14周歲但是心理年齡等已經(jīng)達(dá)到14歲的人，納入刑罰對(duì)象。二.對(duì)未成年采取特殊緩刑。證據(jù)充分并且能夠確認(rèn)“未成年人”人身危險(xiǎn)性的，通過法院確定罪責(zé)，但規(guī)定一個(gè)考驗(yàn)期，根據(jù)未成年在考驗(yàn)期內(nèi)的表現(xiàn)再確定刑罰，而刑罰中也包括緩刑。cEx曹操讀書網(wǎng)
三. 新增保護(hù)處分措施，特別是社區(qū)措施，比如監(jiān)管令、社會(huì)服務(wù)令等，注重教化，在目前的修正案中，已經(jīng)針對(duì)“嚴(yán)重不良行為”采取8種過渡性教育矯治措施，這說明立法者已經(jīng)高度重視了這一點(diǎn)。cEx曹操讀書網(wǎng)
四. 增強(qiáng)預(yù)防體系。預(yù)防比懲治更重要：cEx曹操讀書網(wǎng)
1. 視聽內(nèi)容分級(jí)管理。以前曾經(jīng)討論過影視作品分級(jí)，但“少兒不宜”遲遲沒有推進(jìn)。而今，網(wǎng)絡(luò)發(fā)達(dá)，大量刺激性的內(nèi)容沒有約束地傳播，導(dǎo)致少年出口成臟、戾氣滋長，應(yīng)予調(diào)整。2. 禁止未成年人夜不歸宿。在危險(xiǎn)時(shí)段限制未成年人的活動(dòng)，禁止未成年人深夜凌晨在無監(jiān)護(hù)條件下在公共場所滯留。對(duì)違法接待未成年人的營利場所給予懲戒。3. 增加監(jiān)護(hù)人責(zé)任，補(bǔ)充國家監(jiān)護(hù)人責(zé)任。對(duì)于一些放縱孩子、不履行監(jiān)護(hù)責(zé)任的父母，由公安機(jī)關(guān)給予訓(xùn)誡，由法院強(qiáng)制給予責(zé)任教育，并納入監(jiān)護(hù)責(zé)任履責(zé)保證金制度范圍。
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前段時(shí)間，有一位教育學(xué)教授與我討論了教育權(quán)概念。我們認(rèn)為，教育權(quán)不專屬于父母，一個(gè)孩子最終的監(jiān)護(hù)人是我們整個(gè)族群，如果一個(gè)孩子沒有被有親權(quán)的家庭管教，那么，社會(huì)集體應(yīng)當(dāng)行駛自己的教育權(quán)，加以管教，履行教育責(zé)任。同理，教育權(quán)也不專屬于某個(gè)學(xué)校。
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我們常常說“他還是個(gè)孩子”，但是，現(xiàn)在情況不一樣了，我們還要問的是：他只是一個(gè)孩子嗎？我們是如何讓他表現(xiàn)出這種超越年齡的暴戾之氣的？我們做錯(cuò)了什么？我們已經(jīng)有法律專門預(yù)防未成年犯罪20年了，但是，這20年的預(yù)防效果，并未被全面評(píng)估。幸運(yùn)的是，如今，國家部門注意到了這一點(diǎn)，并納入立法程序。
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《親愛的弗洛伊德》有一句話：“沒有是非觀念的孩子，是這個(gè)地球上最可怕的生物，他們有好奇心、行動(dòng)力、破壞力以及《未成年人保護(hù)法》。”
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而我們，有理由相信，經(jīng)過新的《未成年人保護(hù)法》以及《預(yù)防未成年人犯罪法》，這個(gè)悲觀的句子將被改變。雖然，這個(gè)過程將如其他一些國家一樣，艱難。
