公然違憲！是誰，在給香港司法撐腰？
來源公眾號：蔣校長
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01 香港24小時
11月以來，香港“黃尸”暴力活動加劇。暴徒們襲擊無辜市民，沖擊大學校園，嚴重干擾香港社會正常生活。
11月12日，暴徒侵占香港中文大學，與警方發生激烈對峙。而后，暴力活動向其他大學蔓延，一周之內，香港大學、浸會大學、香港理工大學相繼“淪陷”。暴徒們肆意破壞校園，逼迫學生罷課，大學校園相繼癱瘓。
11月14日，暴徒集中到香港理工大學，在校園內筑起“堡壘”，當晚就與警察發生激烈沖突。
11月16日，駐港部隊自發組織清除路障。強烈示警暴力示威者。
11月17日，香港市民在香港理工大學周圍自發清理路障，與校園內的暴徒發生沖突，防爆警察隨后趕到，雙方激烈沖突，交鋒一直持續到晚上。
當天，港警重兵包圍香港理工大學，將“黃尸”暴徒的核心群體死死圍住，以經典的“圍點打援”戰術對“黃尸”發起“圍剿”。“激戰”持續一晝夜，陷入絕望的“黃尸”以高密度的燃燒瓶上演著最后的瘋狂。
像不像現實版《全境封鎖》？持續五個月的香港暴力示威活動，迎來了對暴徒的最后清算，大家馬上就要長出一口惡氣了。可是，香港又迎來了更加瘋狂的24小時。
11月18日，香港特區高等法院突然裁定《禁止蒙面規例》“違憲”，輿論一篇嘩然。要知，在國家憲制下，作為地方法院的香港高院并沒有違憲審查權，《香港基本法》的全面和最終解釋權屬于全國人大，只有全國人大才有權判斷香港地方法律是否與《基本法》相抵牾，這也是《香港基本法》第158條明文規定的內容。
香港高院此舉，不僅是在明目張膽得為暴徒撐腰，更是挑釁國家司法主權，挑戰憲法權威。
11月19日，全國人大常委會法制工作委員會發表談話，表示嚴重關切。明確指出：香港特別行政區法律是否符合香港基本法，只能由全國人大常委會作出判斷和決定，任何其他機關都無權作出判斷和決定。【1】
然而香港大律師公會當天晚上就發表聲明，宣傳人大常委會的表態“在法律上是錯誤的”，“破壞了基本法賦予香港的高度自治權”。
同一天，美國國會參議院審議通過“香港人權與民主法案”，公然插手香港事務，干涉中國內政。
一天之內，香港本地的反中勢力和暴力活動的幕后黑手同時撕下偽裝，在他們的“炮灰”行將滅亡之際，將矛頭直接指向內地。
24小時之內，香港暴力活動之性質已全然變化。這已不再是一港一城的局部問題，從香港高院的荒謬裁決開始，相關反華勢力就已準備好將黑手從香港伸向內地。
▲ 對此，中方“六箭齊發”表示強烈譴責和堅決反對
一系列事端恰好伴隨著暴徒的末路，伴隨著國際空頭的式微，在明暗兩個戰場上，港警和“國家隊”都在取得關鍵性勝利，但越是最后關頭，敵人越是瘋狂，如今我們直面的不僅是搞亂香港的“顏色革命”，更是美國霸權支持下的英美秩序擴張，香港只是跳板。
02 法系之爭？秩序之爭？文明之爭？
要搞清香港這24小時里的玄機，還是要從香港高院荒謬的裁決說起。
這一事件引發輿論強烈反應，街頭巷尾，婦孺皆知，人人都覺匪夷所思。我們在中學政治課上都學過，全國人民代表大會是中國最高立法機關，擁有立法權。根據《憲法》第67條規定，憲法解釋權和違憲審查權屬于全國人民代表大會常務委員會。而且憲法解釋權屬于被動權力，須由國務院等國家機關提案要求憲法解釋，全國人大常委會才會進行憲法解釋。
《香港基本法》屬于地方性法規，其權威來源是人大立法。香港高院也是地方法院，在位階上低于最高法院，根本沒有權力去裁決香港地方法規是否“違憲”。這是每一個中國人根據常識就能判斷出來的事情。香港高院此舉，明顯在越俎代庖，蓄意破壞憲法權威和司法主權的統一性，潛在邏輯是否認香港受制于中央司法管轄。
這是要“造反”？是誰給香港高院這種勇氣，公開挑戰國家憲制？究其邏輯，還是源于香港那個普通法系（或稱海洋法系）傳統。
世界上關于法系劃分有兩個不同的標準，其一是根據文明特征將人類的法律體系劃分為五大法系，即海洋法系、大陸法系、伊斯蘭法系、印度法系和中華法系；其二是二戰后根據社會主義陣營和資本主義劃分為社會主義法系和資本主義法系。古代中國一直延續著自成一脈的中華法系，直到近代中斷并消亡，清末立憲到民國的法制構造轉而效仿大陸法系。中華人民共和國成立后，則依據國家的社會主義性質，建立了社會主義法律體系。但如果將兩個不同的標準并列，中國既傾向于大陸法系又傾向于社會主義法系。
對于絕大多數中國人而言，英美普通法在常識之外。香港作為一個高度國際化的“法治社會”，擁有高度專業、嚴密和復雜的法律事務體系，而且背靠全球普通法國家和地區，與歐美的普遍價值高度吻合，讓香港一下子接受“社會主義洗禮”是不太可能的，更何況這也不符合《基本法》的規定。
而且，普通法與內地社會主義法系的區別，不僅僅在于成文法和習慣法的法律形式，或者循例判決、法官立法等技術操作，更重要的是，普通法是一種完全不同的法律思維方式，其產生與發展都有自己的法哲學邏輯，甚至背靠英美專屬的意識形態。
就憲制的問題上，普通法思維就有著不同的理解。在這種思維模式下，寫在紙面上的憲法不是憲法的全部，權威性文本只是最高憲法的一個構成要素，對法律條款的解釋也不是僅僅基于條款意義本身，解釋意義的產生，一定要結合解釋者（法官）的理性（Reasonableness）【2】。
通俗的說，就是立法機關弄出一部法律法規出來，必須得經過普通法法官“開光”，不然法官就有權把這部法律否了。
在普通法傳統看來，憲法權威并不完全來自立法機關，而是理性與權威的微妙結合【3】，就算最高立法機關擁有立法權，其創制法律同樣要受到“法律規則（Rule of law）”的限制，這個“法律規則”其實就是指普通法的一般原則。
按照英國法學家阿蘭（Trevor Allan）的說法就是：“普通法先于其定義和規范的最高立法權威。”【4】這一理論在英國備受追捧，甚至連政府都表示贊同。
可想而知，在香港高院那群法官的腦回路里，不僅自己能根據“理性”給憲法解釋“開光”，甚至還有可能把自己的地位擺得比全國人大還要高，就差飛上天，和太陽肩并肩了。從想法落實到行動，就是我們看到這一出“荒誕劇”。
如果照這么說，豈不是法律的地位比主權還要高？在普通法的思維模式里確實如此。在大陸法系（Civil Law System）的視角下，法律權威源于最高立法機關，司法權威來自國家主權。但在普通法那里，這個邏輯可能是顛倒過來的，這也就是普通法的法律至上原則，這一原則要求權力服從法律。【5】但問題在于，一旦法律高于主權，那么這種法律的實定效力從何而來？最終只能歸結于形而上的道德規范和個人的“良知法庭”。
不過這種觀念也不是英美國家與生俱來的，其精神起源可能來自17世紀英國的普通法之父愛德華·柯克爵士（Sir Edward Coke）。柯克本人就是個普通法法官，由于普通法的特質，法官除了斷案，還要撰寫判例集，記錄案例和審判過程中形成的理念原則。法律至上的精神源自他對“邦漢姆醫生案”（The Bonham Case）的記錄。
這個案件的原告是一位醫學博士，名叫托馬斯·邦漢姆。他控訴倫敦醫師行會對他實行非法監禁。醫師行會之所以敢監禁他，是依據國王亨利八世（Henry VIII）頒布的特許狀，這部特許狀得到過定制法的認可和重申。而邦漢姆醫生因為醫師資格考試不通過，涉嫌無照行醫，就被醫師行會逮起來了。【6】
在該案件中，柯克全力支持邦漢姆，并寫下：“當一項議會的法令有悖于共同權利和理性或自相矛盾，或不能實施時，普通法將其予以審查并裁定該法令無效。”【7】
換言之，柯克不打算承認國王特許狀及已有法律的有效性，因為他覺得該法律不符合普通法原則。
柯克將普通法原則置于法律和王權之上，有其時代背景。柯克生活的時代正是詹姆斯一世（James I）統治時期，詹姆斯一世來自蘇格蘭，崇尚絕對主義君權觀念，當時王權與反對派貴族的斗爭異常激烈，而柯克就站在反對派的陣營里。
詹姆斯一世用天主教信仰和教會法來論證自己君權至上的觀念，而柯克就用普通法原則來抗衡。表面是王權與貴族的沖突，背后也是普通法與教會法兩種不同秩序的競爭【8】。
不過，柯克的這一主張沒有在英國形成穩定制度，反而是美國先行一步，接納了普通法法律至上的精神，在英國留下的殖民地法律和特許令狀制度，以及成文憲法和《人權宣言》的基礎上，創建了違憲審查制度【9】，以普通法對權力的意志進行裁定。
所謂“違憲審查”，就是這幫香港法官想要做的事情。別看他們搞出這樣一個“違憲”裁決貌似荒唐，如果不及時阻止他們繼續倒行逆施，他們就會以實際行動復制美國的法律制度。這不僅是對香港社會的“和平演變”，更是對香港政法制度的“和平演變”，最終將摧毀一國兩制。
由香港而嵌入國家司法主權框架下的普通法，在法理上與社會主義法系存在根本性矛盾，兩者處于競爭關系而非協作關系。英美正是抓住了這一點，不斷在香港滋事，以此擾動中國政局。
說白了，表面上一層法系不同的偽裝，本質上卻是兩種秩序，乃至文明和民族之間的激烈對抗。
畢竟在歷史上，普通法就是在不斷的斗爭中才擴張到全世界的。12世紀，普通法與教會爭奪司法管轄權，16世紀，普通法又與來自歐洲大陸的羅馬法傳統抗衡【10】。英美霸權全球擴張的過程中，普通法在全球擴散，并與當地秩序發生競爭。所以不扒掉聯通英美霸權的“網線”，香港亂局很難根治。
普通法的許多司法習慣很難復制，無論是具體操作還是培養人才，效率都不高，但卻能在全球不斷擴張，顯然不是全靠比較優勢，更多是背靠霸權主義的意識形態擴張。也就是說，普通法中包含了與霸權主義相協調的擴張性因素。
比如普通法中隱藏的清教主義，清教主義將個人良知和個人判斷放在第一位，認為沒有任何權力可以合法控制他們【11】。這就是為什么普通法傳統下，審判要靠法官的道德和良知，也是為什么哪怕香港暴徒殺人放火都可以逃脫懲罰，因為法官可以不看結果，覺得暴徒個人良知沒問題就好。
▲ 香港市民遭暴徒當街淋燒一案11月20日在香港東區裁判法院審訊。
案件于20日上午在香港東區裁判法院提堂，兩人獲準保釋。
這種清教法律傳統自始至終還帶著盎格魯撒克遜民族主義色彩。在16、17世紀的法律秩序競爭中，普通法一直都是英美民族用來反對教會法世界性權威、反對天主教法學家普適理論的武器【12】，說白了就是“盎撒特色”對抗當時的“普世價值”。
時至今日，當年的“盎撒特色”搖身一變成為新“普世價值”，但是其民族主義的內里并未消退，所以“雙標”才是正常操作。雖然普通法強調法律至上，但很顯然普通法原則以外的法律都不是“法律”，比如中國的法律，莫說中國法律是14億人的共同意志，哪怕是140億人的共同意志，可能都不如14個普通法法官的“理性”。秩序沖突的背后，明顯是文明與民族的沖突。
以前，在共同行為規則的框架下，大家還能和平相處，但如今愈發惡化的國際經濟環境，以及西方內部危機的全面爆發，國際間的矛盾和沖突愈演愈烈，一夜之間圖窮匕見，意料之外，卻是情理之中。
03 霸權主義的“法案霸凌”
在國家強勢反擊亂港勢力的同時，美國國會參議院在關鍵時間節點上快速通過《香港人權與民主法案》，以國際霸權為香港內部的反華勢力撐腰，似乎是在變相支持“黃尸”和香港高院的行為。
美國政局目前仍因總統彈劾案，被民主黨攪合得沸沸揚揚，諸多因素自顧不暇之中，美國政客們還能統一意志，隔著太平洋操心香港，搞長臂管轄，可見在他們的認知中，對中國的秩序競爭和權力競爭早已是共識了。
隨著中國多個政府部門的連續反擊，美國在涉港問題上高調“法案霸凌”，無疑將加劇香港局勢的復雜性。但也表明，美國確實是坐不住了，如果香港慘敗，美國也許會元氣大傷，已經有人開始根據香港金融戰和美股的狀況推測明年美國的經濟形式了。
至于美國會不會“搬起石頭砸自己的腳”，可以靜觀后效。但美國一貫的“法案霸凌”行為與美國霸權主義的秩序擴張從來都脫不開關系。
粗暴干涉他國內政，以國內立法干預他國事務，這確實是嚴重違反國際法和國際關系的基本原則。不過美國似乎也不在乎這個，翻一翻海牙國際法庭的案底，起訴美國的案例不勝枚舉，留給美國遵守的國際法條款已經不多了。
但諷刺的是，美國最高法院已將國際習慣法作為“本土法”的一部分。而美國的憲法中還有授權國會“界定和懲罰違反國際法的罪行”【13】。
畢竟作為人類歷史上第一個現代共和國，美國從誕生之初，國家精神中就包含著操心別人“閑事兒”，關注世界人權和自由的基因。這是美國人賦予自己的道德義務，所以在自己立法機構里通過涉及其他國家和地區的法案，也是“常規操作”。
而且，美國國會兩院通過一個他國法案還不算最“神奇”的操作。1996年，美國國會曾通過制裁緬甸的《緬甸法》，而這項法案通過前三個月，馬塞諸塞州的州議會就已經通過了一個類似的法案【14】，也就是說，美國一個州議會都能立法制裁一個國家。
如果這還不算橫行霸道，那世界上還有什么行為算橫行霸道呢？
美國之所以毫不顧忌地到處“長臂管轄”，除了仰仗全球霸權有恃無恐，還是因為自己站上道德制高點之后，再通過利用普通法原則為自己制造法理依據，而且美國還經常直接參與國際習慣法的創制。
誠然，普通法的法律至上可以捆住其他國家的最高權力，讓那些國家內部的“人權”、“自由”暴徒為所欲為，但如果相同的原則套在美國自身頭上呢？難道美國就可以自己又當立法者，又當裁判員，還當執行人嗎？這不就是打著“國際法治”的旗號強行秩序輸出嗎？
所以，面對美國的“法案霸凌”，中國政府各相關部門要一同發聲，甚至《新聞聯播》都破天荒的“十二連擊”。無非就是要正告美國政客，你們有國會兩院的利益共識，我們有14億人的共同意志。
“朋友來了有好酒，豺狼來了有獵槍。”我們正直面的，不是香港或者其他一城一地的得失，而是整個英美秩序體系的混合型擴張，今天是貿易，明天是科技，后天是金融，甚至到了國家憲制和文明秩序的層面，霸權主義不僅要掀翻這個由無數人民鮮血締造的共和國，還要顛覆整個中華文明。
不過，希望美國政客們做好心理準備，他們的美夢可能要破裂得非常痛苦。畢竟從歷史經驗上看，中華文明綿延了5000年，雖然中華文明的秩序精神少有擴張性，但在生存面前，卻保持著冷靜和高效。群敵環視、危機四伏，只會加速一個民族的團結和成長，“生于憂患死于安樂”的道理孟子兩千多年前就悟出來了。
香港亂局之中，似乎也埋藏著破局之機。香港的橋梁作用不僅限于改革開發初期的經濟紅利，作為中華文明與盎格魯撒克遜民族的交融之地，香港給中華文明創造了觀察和理解普通法秩序的便利條件，這不僅可以讓我們獲得從敵人內部攻克堡壘的關鍵手段，而且其有益成果將幫助我們更快走向星辰大海。
注釋：
【1】《全國人大常委會法工委發言人就香港法院有關司法復核案判決發表談話》，2019.11.19
【2】Allan, T.R.S. Text, Context and Constitution: The Common law as Public Reason.Common Law Theory, Edlin, Douglas E (ed.) New York: Cambridge University Press, 2007.
【3】Allan, T.R.S. Text, Context and Constitution: The Common law as Public Reason.Common Law Theory, Edlin, Douglas E (ed.) New York: Cambridge University Press, 2007.
【4】Goldsworthy, Jeffrey. The Myth of the Common Law Constitution.Common Law Theory, Edlin, Douglas E (ed.) New York: Cambridge University Press, 2007.
【5】徐祥民,李瑤.普通法傳統與違憲審查制度的形成[J].煙臺大學學報(哲學社會科學版),2007(02):34-38.
【6】于明.法律應遵從“普遍的權利和理性”——1610年英國“邦漢姆醫生案”的啟示.法治日報，2016.12.15
【7】徐祥民,李瑤.普通法傳統與違憲審查制度的形成[J].煙臺大學學報(哲學社會科學版),2007(02):34-38. 此句出自愛德華·柯克的私人判例集《柯克報告》第八卷之中。
【8】Smith, David Chan.Sir Edward Coke and The Reformation of the Laws: Religion, Politics and Jurisprudence, 1578-1616. Cambridge: Cambridge University Press, 2014
【9】羅斯科·龐德 著.曹相見 譯.《普通法的精神》第一章 封建傳統.上海三聯書店，2015
【10】羅斯科·龐德 著.曹相見 譯.《普通法的精神》第二章 清教主義與法律.上海三聯書店，2015
【11】羅斯科·龐德 著.曹相見 譯.《普通法的精神》第二章 清教主義與法律.上海三聯書店，2015
【12】羅斯科·龐德 著.曹相見 譯.《普通法的精神》第二章 清教主義與法律.上海三聯書店，2015
【13】《美國憲法》第1條第8款第10項
【14】巴里·E·卡特.艾倫·S·韋納 著.馮潔菡 譯.《國際法》第三章 國際法在美國.第三節 習慣國際法.商務印書館，2011
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